太阳能光伏企业开展资产证券化业务法律问答（一）

太阳能光伏企业开展资产证券化业务 法律问答（一） 一. 什么是资产证券化？ 所谓资产证券化，是指发起人将缺乏流动性但能在未来产生可预见的稳定 现金流的资产或资产（一般是应收账款或未来债权或收费权）组合出售给 SPV，由其通过一定的结构安排，分离和重组资产的收益和风险并增强资产的 信用，转化成由资产产生的现金流支持的可自由流通的证券，销售给金融市场 上的投资者。 就太阳能光伏企业而言，资产证券化是指太阳能光伏企业将企业发电产生 的应收账款或未来发电产生的预期债权组合出售给 SPV，以该此类资产为基础， 通过结构化安排，设计出不同收益和风险层级的证券，出售给金融市场上的投 资者。 二. 开展资产证券化业务的优势有哪些？ 1. 融资理念创新，重视资产信用，淡化主体信用 资产证券化的特点是发行人基于资产信用发行债券，淡化对发行人主体资 质的关注；只要发行人名下资产信用优良，能够产生稳定和可预期的现金流， 就能够开展资产证券化业务。 2. 实现低成本融资 在拟证券化资产质量较优质的情况下，即便主体信用较低，仍可以取得高 信用评级，实现低成本融资。 3. 提高资产的流动性 通过资产证券化，可以将企业存量债权及未来债权及时盘活变现，将流动 性差的资产转化为流动性较高的证券和现金。 4. 企业信息披露义务较低 资产证券化信息披露的对象是证券化资产，对发行人自身的信息披露要求 相对较低。 5. 表外融资，提升资产负债表质量 在资产证券化符合“真实出售”和一定条件下，可以实现资产出表，即发 行人的财务报表上不体现交易的资产和发行的证券，从而降低企业杠杆比率， 为新业务开展提供额度空间，提升资产回报率。 三. 国内可开展的资产证券化有哪些种类？ 国内三种资产证券化模式对比 指标 信贷 ABS 企业 ABS 资产支持票据 ABN 主管部门 央行、银监会 证监会 交易商协会 发起人 商业银行、政策性银行、 信托投资公司、财务公 司、城市信用社、农村 信用社以及中国银行业 监督管理委员会（以下 简称银监会）依法监督 管理的其他金融机构。 非金融企业（包括部分 金融企业，如金融租赁 公司） 非金融企业 发行方式 非公开发行或定向发行 公开发行或非公开发行 公开发行或非公开定向发 行 投资者 银行、保险公司、证券 投资基金、企业年金、 全国社保基金等 合格投资者，且合计不 超过 200 人 公开发行面向银行间市场 所有投资人；定向发行： 面向特定机构投资者。 基础资产 银行信贷资产（含不良 信贷资产） 企业应收款、信贷资产、 信托受益权、基础设施 受益权等财产权利或商 符合法律规定，权属明确， 能够产生可预测现金流的 财产、财产权利或财产与 业物业等不动产财产或 财产权利和财产的组合。 财产权利的组合；基础资 产不得附带担保负担及其 他权利限制。 SPV 特殊目的信托 证券公司\基金子公司专 项资产管理计划、 不强制要求 信用评级 需要双评级，并且鼓励 采取多元化信用评级方 式，支持对资产支持证 券采取投资者付费方式 进行信用评级。 具有证券市场资信评级 业务资格的资信评级机 构，对专项计划收益凭 证进行初始评级和跟踪 评级。 公开发行应当聘请两家资 信评级机构进行信用评级； 鼓励采用投资者付费模式 等多元化信用评级方式。 定向发行未作强制要求。 交易场所 全国银行间债券市场 证券交易所 、全国中小 企业股份转让系统、机 构间私募产品报价与服 务系统 、证券公司柜台 市场以及中国证监会认 可的其他证券交易场所 全国银行间债券市场 登记托管机 构 中债登 中证登 上海清算所 审核方式 审核制 核准制 注册制 是否适用于 太阳能光伏 企业 不适用 适用 适用 四. 太阳能光伏企业开展资产证券化的需要哪些机构参与？ 序号 参与主体 职责 备注 1 发起人 协调组织中介机构开展工作；归集基础资 产，组建资产池，转移给 SPV。 2 计划管理人 统筹协调发行人及各参与中介方开展资产 证券化工作，办理证券发行事宜，管理资 产支持证券及法律和合同约定的其他义务。 一般由证券公司、基 金子公司担任 3 托管人 按规定或约定对专项计划相关资产进行保 管，并监督专项计划运作的商业银行或其 他机构。 一般由商业银行或具 有托管资质的证券公 司担任 4 资产服务机构 经营和管理基础资产，收取基础资产产生 的本金和利息，并按时交付给受托人，对 逾期欠款进行催收。 可由发起人或其附属 公司担任 5 信用增级机构 提供额外信用支持来提高资产的信用质量， 增强定价发行和上市能力。 由发行人或第三方担 任 5 信用评级机构 对发行的证券进行信用等级评定和信用质 量提高。 6 证券登记托管机 登记并托管投资人持有的资产支持证券， 一般由中证登分公司 构 为证券流转提供支持。 （深圳分公司、上海 分公司、北京分公司） 担任 7 主承销商/推广 机构 统筹负责整个证券发行、销售事宜。 一般由投资银行、信 托公司、证券公司担 任，大多数情况下由 计划管理人担任。 8 律师事务所 开展法律尽职调查，起草项目文件，出具 法律意见书。 9 会计师事务所 开展财务尽职调查，提供会计和税务咨询， 为特殊目的机构提供审计服务。 五. 资产证券化对基础资产有哪些要求？ 1. 合法合规 指基础资产的产生、占有、使用、处分、收益和运营均符合法律规定，享 有法律保护的正当权益。 2. 必须权属明确，可特定化 指基础资产应当产权边界明晰，可特定化，不存在与他人共有、代他人持 有或与他人存在权属争议的情形 3. 能够产生独立、可持续的现金流 指基础资产作为一种债权或受益权，在发起人提供产品或服务后，债务人 能够对应性的按时支付价款。 4. 必须没有任何权利限制 指基础资产不属于法律禁止或限制流通的物或权利；基础资产生成的协议 中不能存在限制基础资产转让的约定或安排；基础资产上不能有担保等权利负 担。 5. 基础资产不属于负面清单所列基础资产；负面清单见《资产证券化业 务基础资产负面清单指引》 。 六. 对于太阳能光伏企业而言，可资产证券化的基础资产有哪些？ 对于太阳能光伏企业而言，可作为证券化的基础资产通常包括电费应收账 款、电力上网收费权。 电费应收账款指的是太阳能光伏企业出售电量取得的对电网企业、售电企 业或最终用户的债权。 电力上网收费权指的是发电企业取得电力业务许可证（发电类）后，将所 生产的电力并网出售给电网公司或下游用户，而产生的向电网公司或下游用户 收取电费的权利，该权利所对应的并非业已形成的债权，而是发电企业未来的 电费收入的风险现金流。电力上网收费权在具有特许权特征，具备强制性缔约 的能力，未来缔约的稳定性较强，基于合理预见，可以产生稳定的现金流。 七. 电力上网收费权的法律性质是什么？ 根据电力行业规范，发电企业在取得电力业务许可证（发电类） ，具备参与 电力销售的主体资格后，方可正式开展电力上网销售行为，取得对电网公司或 下游用户的收取电费的权利。收费权的形成有赖于以下两个条件：1、电力主管 部门核发的行政许可；2、企业开展售电业务取得即期或远期的电费收入。电力 上网收费权既具有行政许可的因素，也具有以电费收入为标的的财产性因素。 行政权利层面上的收费权，是行政机关对符合特定条件的电力企业发放的从事 电力生产和销售经营行为的许可，不具有财产性，也不具有可让与性；财产权 利层面上的收费权，表现为电力企业基于电力上网销售合同对电网公司或下游 客户的现在及未来收入的债权请求权，具有相对独立性，可以让与，请求权基 础是电力销售合同债权，本质上为债权；从会计学角度，该债权也可以表达为 应收账款。 根据人民银行发布的《应收账款质押登记办法》第二条之规定“本办法所 称的应收账款包括下列权利：（一） 销售、出租产生的债权，包括销售货物， 供应水、电、气、暖，知识产权的许可使用，出租动产或不动产等；……”另 外，根据湖北省发改委 2017 年 2 月 14 日发布的《省发展和改革委员会关于取 消电费收费权质押登记管理职能的通知》 （鄂发改能源[2017]72 号）的规定： “全省境内发电企业电费收费权质押工作，由市场主体自主决策签订合同，纳 入中国人民银行征信系统进行管理。 ” 根据笔者查询，重庆市、四川省都有也 都发布了类似的规定。显然各地发改委是将电费收费权视为应收账款进行管理。 因此，实务中，电力上网收费权是作为应收账款进行管理的。 八. 基础资产如果存在限制转让的情形，应当如何处理？ 在电网企业与发电企业签署的《购售电合同》中，如果存在“权利限制转 让条款” ，例如“售电人和购电人明确表示，未经对方书面同意，均无权向第三 方转让本合同项下所有或部分的权利或义务。 ”显然，该条款存在限制了光伏企 业将应收账款或者电力上网收费权转让给第三方，成为开展资产证券化业务的 直接障碍。 对于该问题的解决方式可以包括以下方式：1、与电网公司协商，签署 “电 网公司同意拟证券化的应收账款和未来债权转让”的补充协议；2、如果电网公 司不同意出具相关豁免文件，则可以考虑如下变通办法，将标的资产摆功能为 电力上网收益权，即转让光伏企业销售电力后形成的收费的权利，以在一定程 度上规避转让限制的问题。 九. 基础资产（如电力上网收费权）如果存在抵押、质押等权利负担，应当如 何处理？ 根据《深圳证券交易所资产证券化业务问答》 （2016 年 8 月修订）的针对 “5.2 对资产证券化业务基础资产权属主要关注哪些方面？”问题的答复：“基 础资产不得附带抵押、质押等担保负担或其他权利限制，但通过专项计划相关 安排，在原始权益人向专项计划转移基础资产时能够解除相关担保负担和其他 权利限制的除外。 ”只要基础资产在转移给专项计划是能够解除相关担保负担和 其他权利限制，可以作为资产证券化的基础资产。在发行人开展资产证券化业 务前，应当与计划管理人协商确定基础资产上权利负担的解除方案，并在基础 资产转移之前或之时落实。 十. 发电站资产存在抵押、质押等权利限制时，是否需要解除？ 在太阳能光伏企业的发电站资产存在权利限制情况（如设备、土地等存在 抵质押）可能对专项计划基础资产形成和存续、现金流持续产生造成较大影响 时，应当评估相关权利限制是否可能导致底层资产被处置从而影响到原始权益 人的持续经营，如果可能影响到原始权益人的持续经营和资产支持证券投资者 利益，应当作出解除发电站资产权利限制的安排。 本文作者：万乾元 律师 就职于北京大成律师事务所金融部，大成电力法律服务 团队成员。 微信号：dachengwanlvshi ，欢迎交流！