“双碳”目标下中国碳期货国际交易的法律适用_李松洋.pdf

“ 双 碳 ”目 标 下 中 国 碳 期 货 国 际 交 易 的 法 律 适 用 [摘 要 ] 目 前 ，中 国 碳 期 货 国 际 交 易 有 两 种 模 式 ，一 是 碳 期 货 交 易 所 并 购 ，二 是 碳 期 货 品 种 联 网 交 易 。 相 比 碳 期 货 交 易 所 并 购 模 式 ，碳 期 货 品 种 联 网 交 易 模 式 更 有 可 能 促 使 中 国 碳 期 货 国 际 化 的 目 标 实 现 。 但 当 前 的 中 国 碳 期 货 制 度 面 临 缺 少 境 外 碳 交 易 法 律 认 可 的 期 货 品 种 、市 场 准 入 规 则 阻 碍 国 际 交 易 、碳 期 货 跨 境 监 管 与 合 作 存 在 阻 碍 等 挑 战 。 因 而 ，需 要 从 构 建 碳 期 货 国 际 交 易 的 框 架 协 议 ，发 展 碳 信 用 跨 境 抵 消 机 制 ，适 当 放 开 投 资 者 准 入 规 则 ，推 动 中 国 碳 期 货 监 管 法 律 域 外 适 用等方面完善碳期货制度 ，促进中国碳期货交易的国际化 。 [关键词 ]“ 双碳 ”目标 ；碳期货 ；国际交易 ；碳排放权 [DOI 编号 ] 10 .14180 /j.cnki. 1004 - 0544 .2022 .05 .014 [中图分类号 ] D 912 .28 ;D 912 .6 [文献标识码 ] A [文章编号 ] 100 4 - 0544 （ 2022 ） 05 - 0 117 - 11 作者简介 李松洋 （ 1992 ），男 ，武汉大学国际法研究所国际法学博士研究生 。 □ 李松洋 （ 武 汉 大 学 国 际 法 研 究 所 ，湖 北 武 汉 430072 ） 中 国 积 极 参 与 全 球 气 候 治 理 ，为 了 履 行 国 际 责 任 ，展 现 大 国 担 当 ，承 诺 到 2030 年 前 实 现 碳 达 峰 、2060 年 前 实 现 碳 中 和（ 即“ 双 碳 ”目 标 ） [1 ] 。 经 实 证 分 析 ，碳 排 放 权 交 易 市 场 能 有 效 提 高 中 国 的 碳 减 排 效 率 [2 ]p 20 ，但 碳 交 易 市 场 实 质 是 传 递 碳 资 产 的 价 格 信 号 [3 ] p 132 。 尽 管 全 球 尚 未 出 现 统 一 的 碳 交 易 市 场 ，但 是 国 际 碳 交 易 规 则 与 国 内 碳 交 易 规 则 互 为 影 响 [4 ] p 120 。 而 碳 排 放 权 交 易 市 场 有 效 有 序 地 发 展 离 不 开 市 场 定 价 机 制 和 政 府 定 价 机 制 ，这 两 种 机 制 的 协 同 推 进 需 要 法 律 的 保 障 [5 ]p 32 。 因 此 ，国 际 碳 资 产 的 价 格 受 到 碳 交 易 规 则 和 机 制 的 影 响 。 进 而 ，全 球 呈 现 出 一 种 国 际 法 主 体 凭 借 自 身 碳 交 易 市 场 机 制 ，试 图 塑 造 国 际 碳 交 易 规 则 体 系 和 抢 夺 碳 资 产 定 价 权 的 趋 势 [6 ] p 103 - 104 。 诸 如 欧 盟 正 试 图 通 过 调 整 碳 税 、扩 大 碳 交 易 市 场 范 围 、修 订 碳 交 易 规 则 ，来 完 善 碳 资 产 定 价 机 制 [7 ] p 184 - 186 ；以 国 际 民 航 组 织 、国 际 海 事 组 织 等 代 表 性 行 业 组 织 所 发 起 的 国 际 碳 交 易 机 制 ，加 剧 了 国 际 碳 资 产 定 价 权 的 争 夺 [8 ]p 61 。 与 此 同 时 ，中 国 国 内 碳 资 产 的 价 格 受 到 国 际 碳 期 货 价 格 影 响 ，但 国 际 碳 期 货 市 场 却 存 在 较 大 的 不 确 定 性 [9 ] p 78 。 中 国 正 在 探 索 如 何 构 建 国 内 碳 期 货 市 场 [10 ]p 142 - 143 。 发 展 碳 期 货 市 场 可 以 有 效 对 冲 国 际 碳 期 货 市 场 风 险 ，开 放 中 国 碳 期 货 市 场 可 以 为 中 国 建 立 碳 期 货 国 际 定 价 中 心 创 造 有 利 条 件 [11 ]p 99 - 104 。 所 以 ，中 国 在 发 展 国 内 碳 期 货 市 场 的 同 时 ，需 要 研 究 如 何 促 进 碳 期 货 的 国 际 化 。 笔 者 以 | | nullnull nullnull 社会与法治 117 发 展 中 国 的 碳 期 货 国 际 交 易 为 研 究 主 题 ，尝 试 分 析 通 过 何 种 模 式 实 现 中 国 碳 期 货 的 国 际 交 易 ，其 中 面 临 哪 些 法 律 与 政 策 的 挑 战 ，如 何 应 对 这 些 挑战 。 一 、中国碳期货国际交易的两种模式 当 前 主 要 的 碳 期 货 国 际 交 易 有 碳 期 货 交 易 所 并 购 模 式 和 碳 期 货 品 种 联 网 交 易 模 式 。 这 两 种 模 式 所 要 求 的 法 律 基 础 不 同 ，实 现 国 际 化 交 易 的 难 易 度 不 同 ，对 国 际 碳 交 易 秩 序 的 影 响 不 同 。 中 国 在 发 展 碳 期 货 国 际 交 易 时 ，一 方 面 需 要 同 时 借 鉴 两 种 模 式 的 实 践 经 验 ，另 一 方 面 需 要 结 合 国 情 与 国 际 形 势 对 碳 期 货 国 际 交 易 市 场 不 同 发 展 阶 段 有 所侧重 。 （ 一 ）碳期货交易所并购模式 在 2005 年 到 2010 年 前 后 ，全 球 期 货 市 场 出 现 交 易 所 合 并 浪 潮 。 电 子 交 易 系 统 的 成 熟 和 普 及 为 交 易 所 并 购 提 供 物 质 基 础 ，欧 盟 颁 布 的 投 资 者 服 务 指 令 （ 1997 ） 为 交 易 所 跨 国 合 并 提 供 法 律 基 础 [12 ]p 149 - 150 。 目 前 出 现 的 交 易 所 合 并 浪 潮 主 要 以 跨 国 合 并 为 主 ，合 并 之 后 实 现 了 交 易 规 则 、交 易 平 台 、结 算 系 统 的 统 一 [13 ]p 72 。 交 易 所 并 购 实 际 就 是 期 货 设 施 跨 市 场 、跨 法 域 的 互 联 互 通 ，通 过 交 易 所 跨 国 并 购 实 现 跨 境 做 市 、跨 境 经 纪 ，满 足 双 边 市 场 交 易主体的跨境交易需求 。 金 融 衍 生 品 交 易 所 的 合 并 日 渐 成 熟 ，其 监 管 机 制 也 逐 步 完 善 。 洲 际 交 易 所（ ICE ）先 后 收 购 英 国 的 国 际 石 油 交 易 所（ IPE ）、纽 约 期 货 交 易 所（ NY ⁃ BOT ）、气 候 交 易 所（ CLE ）、泛 欧 交 易 所 集 团（ NYSE Euronexxt ）等 交 易 所 ，进 而 使 业 务 发 展 至 欧 洲 、北 美 、亚 洲 。 多 年 来 的 收 购 实 践 为 洲 际 交 易 所 国 际 化 经 营 积 累 经 验 ，该 交 易 所 成 功 地 通 过 收 购 实 现 业 务 、客 户 、产 品 的 丰 富 与 全 球 化 [12 ]p 181 。 尽 管 中 国 内 地 缺 乏 期 货 交 易 所 海 外 并 购 的 实 践 经 验 ，但 香 港 交 易 所 并 购 伦 敦 金 属 交 易 所（ LME ）可 为 之 后 的 中 国 交 易 所 海 外 并 购 提 供 借 鉴 。 香 港 交 易 所 的 并 购 既 促 进 了 自 身 向 全 能 交 易 所 的 转 型 ，又 可 以 利 用 子 机 构 “ 前 海 联 合 交 易 中 心 ”，形 成 内 地 香 港 国 际 市 场 的 业 务 链 接 模 式 [14 ] p 21 。 针 对 交 易 所 跨 国 并 购 ，各 国 从 鼓 励 国 际 竞 争 、拓 展 本 国 政 治 影 响 力 、维 系 金 融 安 全 等 角 度 ，积 极 利 用 反 垄 断 机 制 ，灵活规制交易所跨境并购行为 [15 ]p 55 。 同 时 ，在 碳 金 融 领 域 交 易 所 并 购 正 逐 步 发 展 成 为 一 种 趋 势 。 以 欧 盟 碳 交 易 体 系 为 例 ，该 体 系 下 的 主 要 五 大 碳 排 放 权 交 易 所 都 采 取 并 购 模 式 。 欧 洲 气 候 交 易 所 ECX 是 欧 盟 第 一 个 碳 金 融 交 易 所 ，它 是 由 芝 加 哥 气 候 交 易 所 和 洲 际 交 易 所 的 子 公 司 共 同 持 股 成 立 ；该 期 货 交 易 所 的 产 品 就 包 括 以 欧 盟 排 放 配 额 为 基 础 的 期 货 合 约 和 以 核 证 减 排 额 为 基 础 的 期 货 合 约 [16 ] p 289 。 并 且 ，加 拿 大 与 美 国 合 作 ，共 同 设 立 了 蒙 特 利 尔 气 候 交 易 所 。 因 此 ，从 国 外 碳 交 易 市 场 的 交 易 所 发 展 角 度 分 析 ，可 认 为 碳 排 放 权 交 易 所 并 购 是 全 球 碳 交 易 合 作 的 主 要 模 式之一 。 期 货 交 易 所 的 并 购 ，乃 至 碳 排 放 权 交 易 所 的 并 购 ，表 面 上 是 一 种 单 纯 的 市 场 经 济 行 为 ，但 实 质 上 是 金 融 资 本 在 碳 交 易 领 域 的 扩 张 。 金 融 资 本 可 以 影 响 东 道 国 的 金 融 政 策 、碳 交 易 政 策 ，服 务 于 自 己 的 经 济 利 益 。 碳 交 易 所 并 购 是 欧 美 碳 金 融 资 本 通 过 交 易 所 垄 断 ，塑 造 全 球 碳 金 融 交 易 商 业 惯 例 ， 形 成 国 际 习 惯 ，进 而 主 导 国 际 规 则 。 虽 然 在 碳 期 货 领 域 资 本 有 文 明 化 趋 势 ，主 要 表 现 为 以 金 融 手 段 应 对 、减 缓 气 候 变 化 ，并 在 碳 交 易 所 并 购 和 竞 争 基 础 上 促 使 全 球 统 一 碳 交 易 市 场 的 形 成 ，进 而 促 使 全 球 碳 经 济 体 系 形 成 和 市 场 化 发 展 。 但 资 本 的 全 球 并 购 行 为 是 为 了 谋 取 最 大 的 剩 余 价 值 ，获 得 增 值 资 本 。 以 跨 国 公 司 为 代 表 的 资 本 实 体 就 曾 利 用 经 济 优 势 影 响 国 际 政 治 ，具 体 表 现 在 以 干 涉 他 国 内 政 ，作 为 母 国 影 响 他 国 的 手 段 ，影 响 国 际 议 题 等 方 面 [17 ] p 11 - 12 。 目 前 的 国 际 经 济 秩 序 是 以 美 欧 资 本 主 义 国 家 为 主 导 的 ，其 中 绿 色 金 融 、碳 排 放 权 交 易 市 场 体 系 是 在 欧 盟 的 大 力 推 动 下 建 立 的 。 因 此 ，当 前 碳 交 易 所 并 购 趋 势 下 的 国 际 碳 金 融 发 展 是不充分 、不平衡的 。 相 对 而 言 ，在 全 球 气 候 治 理 过 程 中 ，中 国 以 人 类 命 运 共 同 体 、主 权 平 等 、和 平 正 义 、可 持 续 发 展 为 价 值 取 向 [18 ]p 467 - 469 ，以“ 创 新 、协 调 、绿 色 、开 放 、共 享 ”发 展 观 为 指 引 ，通 过“ 绿 色 丝 绸 之 路 ”建 设 ，助 力 气 候 变 化 南 南 合 作 ，推 进 全 球 生 态 文 明 建 设 [18 ] p 473 。 因 而 ，中 国 碳 期 货 交 易 所 参 与 全 球 并 购 既 是 中 国 碳 期 货 交 易 国 际 化 发 展 的 需 求 ，又 是 国 118 际 碳 金 融 治 理 规 则 体 系 朝 着“ 共 商 、共 建 、共 享 ”方 向发展的需要 。 （ 二 ）碳期货品种联网交易模式 碳 期 货 品 种 联 网 交 易 模 式 指 的 是 同 样 的 碳 期 货 品 种 在 两 个 以 上 不 同 法 域 之 间 的 多 个 期 货 交 易 所 共 同 上 市 ，交 易 主 体 可 以 通 过 某 一 交 易 所 交 易 另 一 交 易 所 的 碳 期 货 品 种 ，不 同 交 易 所 之 间 可 以 进 行 交 割 结 算 。 此 种 模 式 下 交 易 的 法 律 和 规 则 因 法 域 的 不 同 而 有 差 别 ，但 又 存 在 一 种 链 接 机 制 ，使 碳期货跨境交易成为可能 。 商 品 期 货 的 跨 境 联 网 交 易 、交 割 和 结 算 已 有 不 少 案 例 ，并 成 为 期 货 国 际 化 的 一 种 主 要 方 式 。 与 此 同 时 ，中 国 已 开 展 商 品 期 货 跨 境 联 网 交 易 的 尝 试 。 以 纸 浆 期 货 为 例 ，2020 年 9 月 挪 威 纸 浆 交 易 所 挂 牌 上 市 上 海 期 货 交 易 所 的 纸 浆 期 货 合 约 ；挪 威 交 易 所 使 用 上 海 期 货 交 易 所 的 纸 浆 期 货 合 约 交 割 结 算 价 为 基 准 ，扣 除 税 费 后 转 换 为 美 元 进 行 现 金交割 。 碳 期 货 品 种 联 网 交 易 已 有 一 定 的 国 际 先 例 。 美 国 加 利 福 尼 亚 州 和 加 拿 大 魁 北 克 达 成 协 议 ，于 2014 年 开 展 双 方 的 碳 交 易 市 场 链 接 ，碳 排 放 权 配 额 及 期 货 等 衍 生 品 可 进 行 跨 境 交 易 [19 ] p 71 。 而 欧 盟 也 积 极 拓 展 欧 盟 碳 期 货 的 跨 境 交 易 合 作 范 围 ，先 后 同 澳 大 利 亚 和 瑞 士 达 成 协 议 ，开 展 碳 交 易 市 场 链接 。 碳 期 货 品 种 联 网 交 易 模 式 与 碳 期 货 交 易 所 并 购 模 式 存 在 明 显 的 差 别 。 前 者 是 各 国 在 不 同 交 易 体 系 和 法 律 制 度 之 间 互 相 承 认 碳 排 放 权 配 额 ，可 以 进 行 跨 境 交 易 ，并 且 利 用 各 自 交 易 体 系 下 的 碳 现 货 、期 货 的 不 同 减 排 成 本 实 现 各 交 易 主 体 的 减 排 目 标 。 而 后 者 强 调 通 过 交 易 所 的 并 购 ，推 动 形 成 统 一 的 交 易 制 度 ，其 主 要 是 利 用 了 制 度 机 制 的 整 合 ，减 少 制 度 不 统 一 的 阻 碍 ，最 大 限 度 发 挥 制 度 成 本 的 优 势 。 碳 期 货 品 种 联 网 交 易 模 式 并 不 要 求 形 成 统 一 的 交 易 制 度 体 系 ，只 需 要 在 配 额 分 配 、监 测 核 查 、价 格 控 制 及 抵 消 等 方 面 的 规 则 存 在 兼 容 性 ，以便于跨境交易即可 [19 ]p 70 。 一 项 法 律 制 度 安 排 能 否 起 到 作 用 ，关 键 在 于 它 是 否 改 变 法 律 关 系 主 体 的 信 念 。 这 种 信 念 改 变 是 法 律 关 系 主 体 对 预 期 的 改 变 ，即 在 这 一 法 律 规 则 影 响 下 ，某 一 法 律 关 系 主 体 会 改 变 对 其 他 法 律 关 系 主 体 的 预 期 ，其 他 法 律 关 系 主 体 也 会 改 变 对 某 一 法 律 关 系 主 体 的 预 期 [20 ] p 56 。 问 题 是 这 种 信 念 的 改 变 需 要 法 律 关 系 主 体 的 接 受 。 在 经 济 全 球 化 和 气 候 变 化 的 共 同 威 胁 下 ，似 乎 国 际 法 主 体 更 容 易 达 成 共 识 ，形 成 全 球 统 一 的 制 度 安 排 。 无 论 从 理 论 角 度 还 是 实 践 角 度 ，都 证 明 了 国 际 共 识 的 达 成 需 要 利 益 相 关 方 长 时 间 的 反 复 博 弈 ，制 度 建 构 的成本巨大 。 碳 交 易 制 度 下 的 碳 现 货 、期 货 的 跨 境 交 易 对 于 交 易 主 体 、国 际 金 融 市 场 、国 际 现 行 金 融 制 度 和 其 他 国 际 法 律 制 度 来 说 是 新 事 物 。 新 事 物 的 尝 试 能 否 成 功 ，取 决 于 参 与 主 体 的 意 会 知 识 ，这 是 一 种 通 过 实 践 获 得 的 认 知 [21 ] p 309 ；主 体 所 在 的 自 然 地 理 环 境 、文 化 习 俗 、民 族 性 格 等 会 深 刻 影 响 主 体 参 与 全 球 碳 交 易 的 认 知 [21 ]p 387 。 因 此 ，从 理 论 角 度 分 析 ， 碳 交 易 所 并 购 模 式 下 统 一 碳 期 货 交 易 制 度 安 排 的 共 识 形 成 难 度 较 大 。 这 也 是 为 什 么 目 前 只 有 欧 盟 形 成 了 区 域 性 的 统 一 碳 交 易 制 度 。 此 外 ，从 全 球 治 理 的 实 践 角 度 分 析 ，京 都 机 制 的 形 成 和 巴 黎 协 定 的 达 成 都 耗 时 多 年 ，而 这 并 非 独 例 ；关 贸 总 协 定 历 经 八 轮 谈 判 从 1947 年 到 1986 年 ，前 后 耗 时 近 半 个 世 纪 ，但 也 未 最 终 正 式 生 效 。 因 而 ，全 球 统 一 的 法 律 制 度 体 系 的 建 成 并 非 易 事 ，而 灵 活 的 双 边 、多 边 制 度 安 排 可 能 更 容 易 形 成 共 识 。 由 此 看 来 ，碳 期 货 品 种 联 网 交 易 模 式 更 有 可 能 促 使 中 国 碳 期 货 国际化目标的实现 。 二 、中国碳期货国际交易的法律挑战 发 展 碳 期 货 国 际 交 易 ，中 国 主 要 面 临 三 个 方 面 的 法 律 挑 战 ，首 先 是 碳 期 货 品 种 的 法 律 认 可 ，其 次 是 市 场 准 入 的 开 放 ，最 后 是 交 易 的 跨 境 监 管 合作 。 （ 一 ）缺少境外碳交易法律认可的期货品种 商 品 期 货 是 以 实 物 商 品 为 标 的 物 的 期 货 合 约 ，金 融 期 货 是 以 金 融 商 品 为 标 的 物 的 期 货 合 约 ， 而 碳 期 货 的 标 的 资 产 碳 现 货 的 定 义 和 分 类 决 定 了 碳 期 货 的 价 值 。 碳 交 易 市 场 机 制 是 围 绕 碳 排 放 制 度 建 立 起 来 的 ，而 碳 排 放 权 的 产 生 有 不 同 的 法 律 背 景 ，因 此 碳 排 放 权 基 础 资 产 本 身 有 不 同 的 法 律 意 义 。 目 前 主 要 分 为 两 类 一 是 碳 排 放 权 配 额 ，国 119 际 市 场 上 主 要 有“ 分 配 数 量 单 位 ” AAUs （ As ⁃ signed Amount Units ）和“ 欧 盟 碳 排 放 额 ” EUAs （ Europe ’s Emission Allowances ）；二 是 碳 排 放 信 用 ， 即 联 合 履 约 机 制 下 获 得 的“ 减 排 单 位 ”（ ERUs ）和 清 洁 发 展 机 制 下 获 得 的“ 核 证 减 排 量 ”（ CERs ） [22 ] p 53 。 AAUs 是 京 都 议 定 书 第 17 条 确 立 的 排 放 交 易 机 制 给 予 议 定 书 附 件 一 中 发 达 国 家 的 碳 排 放 单 位 ， 允 许 这 些 国 家 之 间 进 行 配 额 交 易 。 EUAs 是 欧 盟 碳 排 放 体 系 下 直 接 分 配 给 受 该 机 制 规 制 的 工 业 企 业 的 碳 排 放 配 额 ；而 ERUs 和 CERs 分 别 是 发 达 国 家 帮 助 其 他 发 达 国 家 减 排 获 得 的 碳 排 放 配 额 、发 达 国 家 帮 助 发 展 中 国 家 减 排 获 得 的 碳 排 放 配 额 。 碳 交 易 市 场 建 立 的 初 衷 是 利 用 经 济 手 段 减 少 碳 排 放 ，虽 然 上 述 的 国 际 市 场 主 要 碳 基 础 资 产 都 能 起 到减排作 用 ，但问题是 除了 CERs ，其他碳基 础资产 对 于 中 国 目 前 没 有 任 何 法 律 意 义 和 减 排 效 应 。 中 国 的 减 排 义 务 是 自 主 承 诺 ，一 方 面 中 国 碳 交 易 体 系 下 的 自 愿 减 排 认 证 额 度 对 于 境 外 交 易 主 体 没 有 实 际 意 义 ，不 能 抵 消 该 交 易 主 体 的 法 定 减 排 义 务 ； 另 一 方 面 只 有 CERs 既 能 获 得 中 国 碳 交 易 体 系 和 国 际 交 易 体 系 的 认 可 。 因 而 ，主 要 问 题 是 中 国 碳 期 货 的 品 种 应 该 如 何 创 设 才 能 获 得 境 外 碳 交 易 体 系的法律认可 。 （ 二 ）碳期货市场准入规则阻碍国际交易 期 货 交 易 管 理 条 例 第 17 条 规 定 期 货 公 司 可 以 经 营 境 外 期 货 经 纪 、期 货 投 资 咨 询 等 境 外 业 务 。 而 想 要 从 事 境 外 期 货 交 易 ，现 行 管 理 条 例 并 没 有 进 行 明 确 说 明 ，只 是 在 第 42 条 表 述 为“ 由 国 务 院 期 货 监 督 管 理 机 构 会 同 国 务 院 商 务 主 管 部 门 、 国 有 资 产 监 督 管 理 机 构 、银 行 业 监 督 管 理 机 构 、外 汇 管 理 部 门 等 有 关 部 门 制 订 ”。 该 条 只 能 说 明 中 国 政 府 会 对 从 事 境 外 期 货 交 易 行 为 进 行 规 制 ，什 么 主 体 有 资 格 参 与 境 外 期 货 交 易 并 没 有 明 确 。 2007 年 版 的 期 货 交 易 管 理 条 例 第 46 条 第 1 款 为 “ 国 务 院 商 务 主 管 部 门 对 境 内 单 位 或 者 个 人 从 事 境 外 商 品 期 货 交 易 的 品 种 进 行 核 准 ”。 第 2 款 、第 3 款 内 容 与 现 行 条 例 42 条 内 容 相 差 不 大 。 梳 理 2007 年 版 的 管 理 条 例 ，有 学 者 认 为 未 经 批 准 ，任 何 直 接 或 间 接 从 事 境 外 期 货 交 易 的 行 为 都 是 违 法 的 [23 ]p 165 。 换 言 之 ，按 照 2007 年 的 规 定 ，只 有 国 务 院 商 务 主 管 部 门 才 有 权 批 准 法 人 或 自 然 人 参 与 境 外 碳 期 货 交 易 。 然 而 ，2017 年 的 规 定 似 乎 更 为 模 糊 ， 只 表 明 境 外 期 货 交 易 行 为 受 到 相 关 部 门 制 定 的 法 律 法 规 规 制 ，这 只 是 规 定 了 境 外 期 货 交 易 管 理 规 定的制定主体 ，但没有明确这一行为的主管机关 。 在 2021 年 之 前 ，可 以 明 确 参 与 境 外 期 货 交 易 的 只 有 国 有 企 业 。 根 据 国 有 企 业 境 外 期 货 套 期 保 值 业 务 管 理 办 法 第 5 条 ，国 有 企 业 只 有 在 证 监 会 许 可 的 情 况 下 ，从 事 境 外 期 货 业 务 。 但 是 中 国 证 监 会 在 2021 年 1 月 15 日 发 布 关 于 修 改 、废 止 部 分 证 券 期 货 制 度 文 件 的 决 定 ，决 定 国 有 企 业 境 外 期 货 套 期 保 值 业 务 管 理 办 法 废 除 。 但 国 家 外 汇 管 理 局 2013 年 发 布 的 关 于 国 有 企 业 境 外 期 货 套 期 保 值 业 务 外 汇 管 理 有 关 问 题 的 通 知 仍 然 有 效 。 由 此 产 生 的 问 题 是 有 企 业 参 与 境 外 期 货 仍 然 要 受 到 规 制 ，同 时 主 管 国 有 企 业 境 外 期 货 的 机 关 不 明 确 ，规 范 国 有 企 业 境 外 期 货 行 为 的 法 律 规 范 缺 失 。 证 监 会 的 决 定 只 是 表 明 国 有 企 业 不 要 向 证 监 会 申 请 许 可 ，不 排 除 受 到 国 有 资 产 监 督 管 理 机 构等部门的规制 。 与 此 相 反 ，境 外 交 易 者 可 以 通 过 境 外 交 易 者 和 境 外 经 纪 机 构 从 事 境 内 特 定 品 种 期 货 交 易 管 理 暂 行 办 法 参 与 中 国 境 内 期 货 交 易 。 但 问 题 是 碳 排 放 权 交 易 管 理 办 法（ 试 行 ）并 没 有 对 境 外 交 易 者 参 与 碳 排 放 权 现 货 和 期 货 交 易 做 出 规 定 。 因 此 ，现 行 中 国 法 律 体 系 下 ，境 内 外 交 易 者 是 否 具 有 进行跨境碳期货交易的法定资格尚不明确 。 （ 三 ）碳期货跨境监管与合作存在阻碍 一 方 面 ，碳 期 货 的 金 融 属 性 增 加 了 监 管 的 难 度 。 碳 期 货 属 于 金 融 衍 生 品 ，具 有 关 联 性 广 、高 杠 杆 的 特 征 。 碳 期 货 的 交 易 主 体 之 间 具 有 广 泛 的 关 联 性 ，不 仅 涉 及 直 接 交 易 主 体 标 准 合 约 的 设 计 者 、 期 货 交 易 多 空 双 方 ，还 涉 及 开 展 碳 金 融 业 务 的 商 业 银 行 、投 资 银 行 、保 险 公 司 、第 三 方 中 介 机 构 等 ， 造 成 了 碳 期 货 及 其 他 碳 金 融 衍 生 品 在 集 中 的 交 易 机 构 之 间 累 积 市 场 风 险 。 此 外 ，碳 现 货 、远 期 、期 货 、期 权 、互 换 等 碳 金 融 交 易 品 种 之 间 具 有 联 动 性 和 风 险 传 递 性 [12 ]p 232 ，一 旦 碳 期 货 市 场 风 险 加 剧 ，有 可 能 危 害 整 个 碳 交 易 市 场 的 稳 定 性 。 碳 期 货 交 易 采 取 的 是 一 种 保 证 金 交 易 ，具 有 高 杠 杆 性 ，过 度 投 120 机 会 造 成 风 险 和 损 失 的 扩 大 ，甚 至 可 能 严 重 危 害 金 融 系 统 的 安 全 。 因 此 ，碳 期 货 的 监 管 不 仅 是 碳 期 货 市 场 的 监 管 ，还 涉 及 其 他 碳 金 融 业 务 的 功 能 性 监 管 和 跨 市 场 监 管 ，在 信 息 交 流 和 制 度 衔 接 方 面增加了监管的难度 。 另 一 方 面 ，法 律 协 同 机 制 不 完 善 增 加 了 碳 期 货 跨 境 监 管 与 合 作 的 难 度 。“ 长 臂 管 辖 权 ”导 致 碳 期 货 的 监 管 重 叠 和 冲 突 。“ 长 臂 管 辖 权 ”是 跨 境 监 管 矛 盾 和 冲 突 的 核 心 问 题 ，即 本 国 监 管 机 构 如 何 对 境 外 投 资 者 实 施 法 定 监 管 权 [24 ] p 115 。“ 长 臂 管 辖 权 ”涉 及 的 是 本 国 机 构 采 取 何 种 途 径 确 保 对 境 外 交 易 者 监 管 的 合 法 性 以 及 监 管 的 执 行 。 本 国 的 监 管 法 规 只 对 碳 期 货 交 易 主 体 是 本 国 公 民 或 本 国 企 事 业 单 位 及 在 本 国 境 内 交 易 的 境 外 交 易 主 体 具 有 效 力 。 尽 管 在 大 多 数 国 际 金 融 法 教 科 书 中 ，认 为 国 家 的 金 融 监 管 法 规 也 是 国 际 金 融 法 的 法 律 渊 源 ，但 在 实 际 监 管 执 行 中 外 国 金 融 监 管 和 司 法 机 关 并 不 认 可 他 国 的 金 融 法 规 在 本 国 的 效 力 。 虽 然 中 国 证 监 会 可 以 通 过 国 际 证 监 会 组 织 IOSCO 的 国 际 证 监 会 组 织 原 则 和 谅 解 备 忘 录 进 行 跨 境 监 管 合 作 ，但 是 国 际 证 监 会 组 织 原 则 和 谅 解 备 忘 录 的 法 律 层 级 和 效 力 并 不 能 实 现“ 长 臂 管 辖 权 ”。 但 是“ 国 际 法 渊 源 只 是 自 身 作 为 形 成 法 律 方 式 的 那 两 个 渊 源 ，即 惯 例 和 条 约 ” [25 ]p 11 。 因 此 ，中 国 对 境 外 碳 期 货 交 易 者 的 监 管 必 须 依 据 条 约 或 国 际 习 惯 法 ，才 可 能 得 到 交 易 者 所 在 国 的 认 可 。 国 际 证 监 会 组 织 原 则 既 不 是 国 际 条 约 ，也 不 是 国 际 习 惯 法 ，对 于 跨 境 监 管 没 有 法 律 效 力 。 尽 管 中 国 与 诸 多 国 家 通 过 签 订 谅 解 备 忘 录 的 形 式 建 立 合 作 机 制 ，但 存 在 较 大 局 限 性 ；同 时 ，中 国 碳 期 货 跨 境 监 管 与 合 作 缺 乏 统 一 的 法 律 依 据 并 且 面 临 多 部 门 联 合执法的挑战 [11 ]p 130 - 131 。 三 、中国碳期货国际交易的法律与政策应对 中 国 的 碳 期 货 国 际 交 易 需 要 稳 步 推 进 ，配 套 政 策 和 法 律 的 设 计 要 符 合 碳 期 货 国 际 市 场 的 需 求 ，逐 步 推 出 各 种 碳 期 货 国 际 化 品 种 [26 ] p 50 。 此 外 ， 国 际 证 券 在 各 国 流 通 受 到 各 国 国 内 法 的 限 制 ，各 国 重 点 关 注 的 是 投 资 者 的 保 护 以 及 如 何 通 过 国 际 证 监 会 组 织 的 相 关 倡 议 进 行 监 管 治 理 与 合 作 [27 ] p 1588 。 但 在 开 展 碳 期 货 国 际 交 易 时 ，中 国 不 能 因 保 护 投 资 者 过 度 而 限 制 市 场 准 入 ，并 且 应 该 处 理 好 与 外 国 交 易 规 则 的 兼 容 问 题 和 协 调 好 监 管 合 作 ，保障碳期货国际交易的有序发展 。 （ 一 ）国际交易采取碳期货品种联网交易模式 碳 期 货 国 际 交 易 的 实 现 较 大 程 度 上 取 决 于 碳 现 货 市 场 跨 境 链 接 制 度 。 现 货 市 场 在 交 割 、物 流 、 金 融 、信 息 等 方 面 的 市 场 服 务 功 能 ，可 以 促 进 期 货 市 场 与 现 货 市 场 的 对 接 ，推 动 跨 境 交 易 的 实 现 [28 ] p 140 。 在 碳 市 场 交 易 跨 境 链 接 方 面 ，国 际 上 主 要 有 伞 形 对 接 模 式 和 平 行 对 接 模 式 。 伞 形 对 接 模 式 要 求 合 作 的 区 域 或 国 家 让 渡 一 定 程 度 的 立 法 权 ，从 而 构 建 统 一 的 碳 交 易 制 度 ，确 保 各 区 域 的 碳 配 额 等 碳 现 货 可 以 相 互 自 由 流 通 [19 ] p 63 。 而 平 行 对 接 模 式 是 在 一 定 程 度 上 兼 顾 合 作 国 家 之 间 的 政 治 、经 济 因 素 ，通 过 制 度 协 调 ，扩 大 碳 配 额 分 配 、监 测 核 查 、价 格 控 制 以 及 碳 配 额 与 碳 信 用 抵 消 等 方 面 规 则 的 兼 容 性 ，进 而 使 碳 市 场 交 易 跨 境 链 接 成 为可能 [19 ]p 70 。 而 碳 期 货 的 国 际 交 易 模 式 实 质 上 采 取 的 交 易 制 度 设 计 与 碳 现 货 市 场 一 样 。 碳 期 货 交 易 所 并 购 模 式 是 通 过 交 易 所 并 购 实 现 碳 现 货 交 易 制 度 的 统 一 ，与 碳 现 货 市 场 的 伞 形 对 接 模 式 相 同 。 碳 期 货 品 种 联 网 交 易 模 式 要 求 的 合 作 层 级 较 低 ，只 要 碳 期 货 品 种 在 双 边 、多 边 市 场 可 以 实 现 碳 现 货 的 交 割 ，即 与 期 货 品 种 相 对 应 的 现 货 能 够 被 各 自 碳 交 易 市 场 认 可 ，就 能 实 现 跨 境 交 易 。 这 种 模 式 与 平 行 对 接 模 式 相 同 ，采 取 的 是 协 调 交 易 制 度 的 路 径 ， 降 低 了 制 度 统 一 的 成 本 ，提 高 了 跨 境 交 易 实 现 的 可 能 性 。 碳 期 货 交 易 所 并 购 模 式 反 映 了 集 体 理 性 与 个 体 理 性 的 矛 盾 。 统 一 的 碳 期 货 交 易 制 度 ，有 利 于 形 成 统 一 的 全 球 碳 交 易 市 场 ，更 好 地 发 挥 市 场 机 制 治 理 气 候 变 化 的 作 用 ，提 高 治 理 效 率 ，减 少 治理成本 。 但 是 全 球 治 理 总 成 本 的 减 少 ，并 不 代 表 单 个 国 家 的 成 本 减 少 。 因 为 ，统 一 的 碳 交 易 市 场 意 味 着 统 一 的 交 易 规 则 ，主 导 交 易 规 则 的 国 家 可 以 凭 借 对 碳 交 易 所 的 垄 断 控 制 ，掌 握 碳 交 易 国 际 规 则 的 主 导 权 和 定 制 权 ，通 过 对 国 际 碳 交 易 的 主 导 权 实 现 其 政 治 目 的 [29 ] p 75 。 统 一 碳 交 易 制 度 符 合 集 体 理 性 ，但 是 在 具 体 规 则 制 定 过 程 中 ，不 可 避 免 地 引 121 起 利 益 相 关 方 基 于 个 体 利 益 最 大 化 ，角 逐 碳 交 易 的 话 语 权 ，因 而 造 成 集 体 行 动 的 困 境 ，阻 碍 国 际 合 作 的 形 成 。 期 货 品 种 联 网 交 易 模 式 通 过 减 少 制 度 博 弈 的 参 与 者 ，减 少 协 商 成 本 ，降 低 合 作 制 度 的 构 建成本 ，使碳期货国际交易成为可能 。 1 . 构 建 碳 期 货 国 际 交 易 的 框 架 协 议 。 多 边 条 约 可 以 促 进 多 边 行 动 ，解 决 集 体 行 动 问 题 ，诸 如 环 境 保 护 领 域 的“ 公 地 悲 剧 ” [30 ] p 72 。 但 具 有 详 细 规 定 的 京 都 议 定 书 却 在 气 候 治 理 领 域 没 有 成 功 实 现 治 理 目 标 。 另 一 种 多 边 条 约 框